法制日報：處罰谷歌有充分的法律依據

　　近日，互聯(lián)網(wǎng)違法和不良信息舉報中心公布：谷歌中國網(wǎng)站未按照我國法律法規的要求，做好淫穢色情內容的過(guò)濾工作，大量境外互聯(lián)網(wǎng)上的淫穢色情信息通過(guò)該網(wǎng)站傳播到我境內。舉報中心對谷歌中國網(wǎng)站進(jìn)行強烈譴責，要求其對淫穢色情和低俗內容進(jìn)行徹底清理。國家有關(guān)部門(mén)近日也召見(jiàn)了“谷歌中國”網(wǎng)站負責人，對“谷歌中國”網(wǎng)站大量傳播淫穢色情內容進(jìn)行執法談話(huà)，宣布對“谷歌中國”網(wǎng)站的處罰措施，暫停該網(wǎng)站境外網(wǎng)頁(yè)搜索業(yè)務(wù)和聯(lián)想詞搜索業(yè)務(wù)，并責令其立即進(jìn)行整改，徹底清理淫穢色情和低俗內容。一時(shí)間，谷歌成為眾矢之的。

　　三條法律紅線(xiàn)讓谷歌不能“無(wú)辜”

　　隨后，筆者在“谷歌”上搜索網(wǎng)民對此事件的反應，發(fā)現很多網(wǎng)民在法律上的迷惑主要是：谷歌只是一個(gè)網(wǎng)絡(luò )搜索工具，其并沒(méi)有主動(dòng)提供淫穢低俗的內容;淫穢低俗內容是網(wǎng)民自己搜索的或網(wǎng)絡(luò )內容提供商發(fā)布的，因此谷歌是無(wú)辜的。但是，根據我國的相關(guān)法律法規的規定，谷歌真的無(wú)辜嗎?

　　為了保護未成年人，打擊網(wǎng)絡(luò )淫穢信息，我國建立了完整的金字塔型法律規范體系，從法律、行政法規、行政規章一直到紅頭文件，內容上涵蓋了從網(wǎng)絡(luò )信息服務(wù)、信息安全到網(wǎng)絡(luò )文化產(chǎn)品等各個(gè)方面。法律如刑法、未成年人保護法、治安管理處罰法等，行政法規如《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》、《計算機信息網(wǎng)絡(luò )國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》等，行政規章如《中國計算機信息網(wǎng)絡(luò )國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規定實(shí)施辦法》、《互聯(lián)網(wǎng)文化管理暫行規定》等。

　　從內容上看，我國相關(guān)法律法規對互聯(lián)網(wǎng)的淫穢信息的管制是全方位的。其一，禁止所有與網(wǎng)絡(luò )淫穢信息相關(guān)的行為。我國法律法規明確禁止任何單位和個(gè)人利用國際互聯(lián)網(wǎng)制作、發(fā)布、復制、查閱和傳播淫穢信息。也就是說(shuō)，我國法律法規全面禁止在網(wǎng)絡(luò )上出現淫穢信息，不僅禁止公開(kāi)制作、發(fā)布和傳播，而且禁止私人的復制和查閱。如國務(wù)院頒布實(shí)施的《計算機信息網(wǎng)絡(luò )國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》第5條規定：“任何單位和個(gè)人不得利用國際聯(lián)網(wǎng)制作、復制、查閱和傳播下列信息：……(六)宣揚封建迷信、淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖、教唆犯罪的”;其二，我國法律還明確禁止任何單位和個(gè)人提供淫穢站點(diǎn)鏈接服務(wù)。如全國人大常委會(huì )《關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》第3條規定：“為了維護社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟秩序和社會(huì )管理秩序，對有下列行為之一，構成犯罪的，依照刑法有關(guān)規定追究刑事責任：……(五)在互聯(lián)網(wǎng)上建立淫穢網(wǎng)站、網(wǎng)頁(yè)，提供淫穢站點(diǎn)鏈接服務(wù)，或者傳播淫穢書(shū)刊、影片、音像、圖片”;其三，我國法律法規明確規定了違反關(guān)于網(wǎng)絡(luò )淫穢信息的禁止性規定的罰則，從行政處罰到刑罰，形成了一個(gè)由輕到重、銜接緊密的處罰體系。如國務(wù)院頒布實(shí)施的《計算機信息網(wǎng)絡(luò )國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》第18條規定：“公安機關(guān)計算機管理監察機構發(fā)現含有本辦法第五條所列內容的地址、目錄或者服務(wù)器時(shí)，應當通知有關(guān)單位關(guān)閉或者刪除”;第20條規定：“違反法律、行政法規，有本辦法第五條、第六條所列行為之一的，由公安機關(guān)給予警告，有違法所得的，沒(méi)收違法所得，對個(gè)人可以并處五千元以下的罰款，對單位可以并處一萬(wàn)五千元以下的罰款，情節嚴重的，并可以給予六個(gè)月以?xún)韧Ｖ孤?lián)網(wǎng)、停機整頓的處罰，必要時(shí)可以建議原發(fā)證、審批機構吊銷(xiāo)經(jīng)營(yíng)許可證或者取消聯(lián)網(wǎng)資格;構成違反治安管理行為的，依照治安管理處罰條例的規定處罰;構成犯罪的，依法追究刑事責任。”

　　按照上述法律法規的規定，執法部門(mén)處罰“谷歌中國”是有比較充足的法律依據的。谷歌雖然只是搜索引擎，并不是淫穢信息的內容制作者和發(fā)布者。但是，一方面通過(guò)谷歌提供的搜索，能夠輕易地鏈接到淫穢站點(diǎn)，或者通過(guò)網(wǎng)頁(yè)快照可以接觸到淫穢信息，尤其是一些外文淫穢網(wǎng)頁(yè)和海外淫穢站點(diǎn)。另一方面，在谷歌的聯(lián)想詞搜索中，當用戶(hù)在谷歌中搜索某一個(gè)詞匯時(shí)，谷歌會(huì )同時(shí)列出該詞的聯(lián)想詞以簡(jiǎn)化搜索步驟，但部分詞匯的聯(lián)想詞中存在淫穢色情內容，自動(dòng)提供了很多淫穢信息關(guān)鍵詞。這些都屬于我國法律法規上明確禁止的“提供淫穢站點(diǎn)的鏈接服務(wù)”，也屬于廣義上的“傳播”淫穢信息。

　　網(wǎng)絡(luò )分級制度利于未成年人保護

　　處罰谷歌固然于法有據，但我國對網(wǎng)絡(luò )淫穢信息的管制，還需要進(jìn)一步完善。

　　其一，應轉變立法思路，由“堵”轉而為“疏”。目前的立法思路立足于堵住網(wǎng)絡(luò )上所有的淫穢色情信息來(lái)源，這實(shí)際上是不可能的。色情源于禁忌，有著(zhù)深刻的人性根源，而網(wǎng)絡(luò )傳播的特點(diǎn)是不特定人對不特定人進(jìn)行動(dòng)態(tài)的傳播，而且，現代的淫穢信息都是批量生產(chǎn)的，背后是看不見(jiàn)的資本之手，其逐利的本性使其無(wú)孔不入，因而無(wú)論是從人性上、技術(shù)上還是從政治經(jīng)濟上，完全消滅網(wǎng)絡(luò )淫穢色情都屬于“不可能完成的任務(wù)”。試圖將網(wǎng)絡(luò )淫穢色情信息從公共領(lǐng)域的制作、發(fā)布和傳播到私人領(lǐng)域的復制、查閱，都予以禁止，導致違法的底線(xiàn)極低，違法者眾，而“法不責眾”，其直接后果便是選擇性執法和運動(dòng)式執法，最后網(wǎng)絡(luò )淫穢信息如野火燒不盡，春風(fēng)吹又生。因此，對于網(wǎng)絡(luò )淫穢信息的管制，應該重點(diǎn)放在公共領(lǐng)域的制作、發(fā)布和傳播上，而對于私人的復制、查閱，則交由成年個(gè)人的道德自律。穆勒在其名著(zhù)《論自由》中對此有精辟的論述：任何行為，只要不危害或妨礙他人，即不應加以干涉;法律沒(méi)有實(shí)施道德的責任。

　　其二，為了保護未成年人，應該實(shí)施網(wǎng)絡(luò )分級制度。目前，廣為世界各國采行的電影分級制度，可以作為網(wǎng)絡(luò )分級制度的參考。一般來(lái)說(shuō)，網(wǎng)站和網(wǎng)頁(yè)至少可以分為限制級和非限制級，也可以細分為更多的四級、五級，不同的級別向不同年齡的人群開(kāi)放。非限制級，所有人均可以瀏覽;而限制級，則禁止對未成年人租售、散布、播送、或公然陳列。對于網(wǎng)站和網(wǎng)頁(yè)的分級鑒定，可以成立專(zhuān)門(mén)的鑒定委員會(huì )來(lái)承擔該項職能。實(shí)際上，我國臺灣地區已從2005年開(kāi)始啟用網(wǎng)絡(luò )分級制度，成為全球第一個(gè)強制網(wǎng)絡(luò )分級的地區。該制度將網(wǎng)絡(luò )分為“限級”與“非限級”兩種，網(wǎng)絡(luò )內容過(guò)多描述犯罪行為、自殺過(guò)程、恐怖血腥暴力及色情裸露，有害兒童及青少年身心發(fā)展的被列為“限級”，未滿(mǎn)18歲者不得瀏覽。業(yè)者如果違規，將依“兒童青少年福利法”罰款10萬(wàn)至50萬(wàn)元。我國臺灣地區的網(wǎng)絡(luò )分級制度及其制度實(shí)踐經(jīng)驗，完全可以為我國大陸地區所參考和借鑒。

　　其三，應完善網(wǎng)絡(luò )淫穢信息管制的執法程序。目前，我國關(guān)于網(wǎng)絡(luò )淫穢信息的相關(guān)立法中，并沒(méi)有具體的執法程序規定。在網(wǎng)絡(luò )淫穢信息管制的執法程序中，最為重要的是如何認定淫穢色情信息。因為“淫穢信息”或“色情信息”在法律上并非自明，相反存在很大爭議。上述所有立法中，并沒(méi)有對網(wǎng)絡(luò )中的“淫穢信息”或“色情信息”進(jìn)行界定，能夠供參考的界定是《互聯(lián)網(wǎng)站禁止傳播淫穢、色情等不良信息自律規范》中第3條規定：“淫穢信息是指在整體上宣揚淫穢行為，具有下列內容之一，挑逗人們性欲，導致普通人腐化、墮落，而又沒(méi)有藝術(shù)或科學(xué)價(jià)值的文字、圖片、音頻、視頻等信息內容。”該條中具體列舉了7種情形。第4條規定：“色情信息是指在整體上不是淫穢的，但其中一部分有第3條中1至7的內容，對普通人特別是未成年人的身心健康有毒害，缺乏藝術(shù)價(jià)值或者科學(xué)價(jià)值的文字、圖片、音頻、視頻等信息內容。”這一界定援用的是新聞出版署1988年《關(guān)于認定淫穢及色情出版物的暫行規定》中對“淫穢及色情出版物”的界定，但上述實(shí)體性界定同樣欠缺統一、確定的理解。因此，在制度上設立一個(gè)鑒定程序，是十分必要的�？晒﹨⒖嫉氖枪�安部1988年對《關(guān)于鑒定淫穢物品有關(guān)問(wèn)題的請示》的批復中確立的鑒定程序：需審查認定是否為淫穢物品的，可以由縣級以上公安機關(guān)治安部門(mén)負責鑒定工作，但要指定兩名政治、業(yè)務(wù)素質(zhì)過(guò)硬的同志共同進(jìn)行，其他人員一律不得參加。當事人提出不同意見(jiàn)需重新鑒定的，由上一級公安機關(guān)治安部門(mén)會(huì )同同級新聞出版、音像歸口管理等部門(mén)重新鑒定。